违法约定试用期赔偿怎么算?--屠强律师

 

 

北京市东友律师事务所民事业务

屠强律师

 

2016年4月1日,小强入职花花柚子园担任销售经理,双方签订为期一年的劳动合同,合同约定试用期为三个月,试用期工资10000元,转正后工资为12000元,奖金一个季度一发,按照销售额的4%提成。

 

三个月后,花花柚子园认为小强销售额没有达到标准,要求小强延长试用期,小强不同意,要求花花柚子园支付延期试用赔偿金。

 

经过仲裁查明,在双方签订的劳动合同中约定3个月的试用期明显超出法律规定的最长期限两个月,且至2016年7月18日离职时仍未转正,故其违法试用期的期间为1个月零11天。用人单位约定的试用期不能超过劳动合同期限所对应的最长试用期期限。(劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月。)因此,仲裁裁决花花柚子园应当支付小强超出法定试用期的赔偿金12000*1+12000/21.75*11=18069元。

 

【试用期其余风险防范】

1、试用一次后不得再次试用。劳动合同法规定同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期,如果用人单位与劳动者约定两次以上试用期的,视为违法约定试用期。

2、签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者期限不满三个月的劳动合同不能约定试用期。

劳动合同法第十九条第三款规定:“以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。”如果用人单位在以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者期限不满三个月的劳动合同中约定试用期,则应当承担违法约定试用期的法律后果。

3、非全日制用工的,不得约定试用期。劳动合同法第七十条规定,非全日制用工双方当事人不得约定试用期。如果约定了试用期,显然也是违法约定试用期了。

对于违法约定的试用期,只有已经实际履行,公司才支付赔偿金,对于尚未履行的期间,则不需要支付赔偿金。 

细心地朋友可能会有疑虑:支付赔偿金后要不要补足工资差额?毕竟违法约定的试用期实际上已经不是法律意义上的试用期了,公司如果仅按照试用期标准支付工资,显然会低于正常的工资标准,这个差额要不要补足?

 

律师意见:如果同时主张了赔偿金和工资差额则工资差额也应当支持,如果只主张赔偿金,根据不告不理原则无需补足工资差额。

 

 


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